直銷企業披露制度是否涉嫌侵權

    本期主持人  萬  靜  法制日報公司法務專刊部編輯

    本期嘉賓    喬新生  中南財經政法大學法學院教授

    本期

    本期嘉賓    李  濤    國內資深直銷政策法律專家

話題背景

　　《直銷管理條例》公布后，業內翹首以待的配套實施辦法———《直銷企業保證金存繳、使用管理辦法》、《直銷企業信息報備、披露管理辦法》和《直銷員業務培訓管理辦法》于日前出臺。其中《直銷企業信息報備、披露管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)明確要求直銷企業向社會公眾披露：直銷員總數、名單、直銷員證編號、職業；直銷員計酬、獎勵制度；直銷企業與直銷員簽訂的推銷合同中關于直銷企業和直銷員的權利、義務，法律責任及其他相關規定；直銷員培訓和考試方案；涉及企業的重大訴訟、仲裁事項及處理情況等9方面的內容。此外《管理辦法》還規定：“直銷企業每月需向商務部、工商總局報備：(一)保證金存繳情況。(二)直銷員直銷經營收入及納稅情況：1、直銷員按月直銷經營收入及納稅金額；2、直銷員直銷經營收入金額占直銷員本人直接向消費者銷售產品收入的比例；(三)企業每月銷售業績及納稅情況；(四)直銷培訓員備案。”很多業內人士認為，這些披露的內容有些涉及了企業的商業機密，有些也涉及到了直銷員的個人隱私，而且是否切實可行值得懷疑。

　　議題一

　　主持人：《管理辦法》明確要求直銷企業向社會公眾披露：直銷員總數、名單、涉及企業的重大訴訟、仲裁事項及處理情況等9方面的內容，有些人認為這侵犯了企業的商業秘密，對此您怎么看？
　　金永生：《管理辦法》的規定是符合中國具體國情的，是針對當前中國直銷市場發育及市場預期而做出的具有法律約束力的監管措施。如果從1990年雅芳在廣州陵園西路開辦進入中國市場后的第一家門市部算起，直銷在中國內地發展已有15年風雨起伏的歷史。1998年直銷在中國進入了“冰河時代”且在很大程度上被“妖魔化”了。縱觀直銷在中國的發展，我認為從來就沒有走出以下的誤區，即直銷概念的誤區、行業管理者的誤區、從業者的誤區以及消費者的誤區，可見我國直銷市場的發育程度極低，加上社會上的暴富心態，如果缺乏透明而有效的監管措施，直銷必將在行業內造成混亂，重蹈1998年以前的覆轍。
　　從國際上看，信息披露、公司社會責任監督是公眾性公司的責任和義務，因此《管理辦法》的規定并沒有侵犯直銷企業的商業秘密，同時可以有效杜絕過去直銷公司“掛羊頭賣狗肉”的現象；同樣也不存在侵犯直銷人員個人隱私的問題。原因很簡單，在任何時候，收入申報和依法納稅都是一個公民應盡的義務和責任，不存在隱私問題。
　　喬新生：應該沒有侵犯企業的商業秘密，但是這一規定值得商榷。自從我國行政許可法頒布之后，許多政府部門嚴格依法辦事，他們通過修改部門規章，逐漸地放寬了對某些行業或者某些領域的準入限制。但是，也有部分政府部門將過去的行政許可改為不具有行政許可性質的備案或者信息披露程序，并以此來約束企業的競爭行為。坦率地說，加大市場主體的信息披露義務，有助于保護投資相對人的利益，有助于建立透明的市場經濟運行機制。可是如果政府部門的規范缺乏法律基礎，或者政府部門的規定增加了企業的運營成本，那么，政府部門必須反思，這樣的規定是否還有存在的必要。因為直銷員不僅數量大，流動也快，每月如此詳盡的信息披露，對企業而言在執行上是個較大的難題。

　　議題二

　　主持人：有些人提出，《管理辦法》對于直銷企業的信息披露規定，是把對其的監管力度上升到和上市公司一樣的高度，有擴大解釋之嫌，對此您怎么看？
　　李濤：從中國直銷市場狀況考慮，《管理辦法》的這一規定并無不當。直銷行業在中國的成熟與規范化程度不及股票市場，整個社會為直銷行業付出的成本可能還高于其產生的社會效益。由于直銷經營方法，如直銷經營方法說明會、產品會、培訓會、口碑推銷、各種資料等容易產生誤傳、誤導，因此這一規定有利于從源頭上嚴格把關。更重要的是按照合同法的定義，直銷經營方法事業說明會、產品會、培訓會等應該屬于“要約邀請”，根本算不上“要約”。如果直銷員、消費者由此遭遇欺詐，由于不是合同關系，依據合同法、民法規定，是得不到保護的。所以此項規定增加了一道對直銷員、消費者的保護屏障。
　　金永生：在我國直銷市場上，強化公司社會責任監督更具有重大的現實意義。我認為，那種將政府監管部門對直銷企業的監管力度與上市公司相比較顯得過于嚴厲甚至苛刻的觀點，是站不住腳的。因為從世界范圍看，幾乎所有公眾性的公司都必須接受政府的監管，直銷公司、上市公司和公開向社會募集資金的公司均在此列。《直銷企業信息報備、披露管理辦法》的上述規定可以被看作是對《直銷管理條例》的合理解釋。

　　議題三

　　主持人：您認為對于直銷企業和直銷人員的信息披露程度該如何掌控在一個合理又合法的范圍呢？
　　金永生：對于直銷這個特殊行業，在發展初期就嚴格規范與監管，十分必要。但關鍵是如何把握監管的度。
　　我個人的觀點是，在實際操作過程中，如果有直銷企業認為有些需要披露的內容涉及自身的商業秘密時，完全可以按照國際慣例辦理，即由于商業秘密等特殊原因致使某些信息確實不便披露的，直銷公司可向商務部、工商總局申請豁免。在這一點上，《直銷企業信息報備、披露管理辦法》還需要優化和修改。此外，《管理辦法》在法律監管方面是合適的，但由于對直銷運作的把握還不夠精準，可操作性略差一些，需要在實踐中不斷完善。